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【原文】押记权抵押质押实务中风险审查要点n\n

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专题培训n

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【1月13-15日广州】报名电话（刘先生）。n

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作者：卓荣（曾就职于某农商行总行个人贷款管理部，任负责人）。n

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随着云南省“项目年”建设工作的快速深入，一些重点项目建成后实现盈利融资，既能填补项目工期差带来的资金断裂问题，又能提高交通银行增信水平。但由于在收费权的认定、评估、登记、处分等方面缺乏直接的法律规定和操作实施细则，农行在办理具体业务过程中，必须从授信方案、权利认证、账户监管等多个维度审慎操作抵押贷款怎么操作，确保个人贷款资金安全。n

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一、收费权的基本特征n

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收费权是权利人根据法律的直接规定或者政府的行政特权，为特定基础设施或者公共服务缴纳费用的权利。收取费用的权利包括收取道路费的权利、收取水费的权利、收取电费的权利、电视广播收费的权利、学校收费的权利、医院收费的权利等。根据国家法律，收费权具有以下特点：n

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1.抵押權是國家享有的公共利益，但須經政府允許。由于这些项目大多是能源、交通、电力等基础设施建设，由政府投资并享有权力，因此权力通常由政府代表国家行使。一些收费权，如高速公路工程通行费，也必须得到市政府的批准，建成后由省政府批准确定收费标准，才能开始收费。n

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（2）质押权可以通过政府授权等方式转移，转让有限。由于政府部门在融资、担保主体资格等方面受到限制，需要将收益权转让给市场主体行使，但这些分配是有限的。一方面，转让的不是所有权，而是经营、管理和赚取的权力;另一方面，转让不是无限期的，期限是根据还款期和抵押贷款寿命确定的。n

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（3）收费权是财产权，收取费用权下的权力是可预测的、可取的。即使押权目前不是直接拥有的，也要有明确的预期利润，为按揭还款提供保障。比如，道路通行费确定后，可以预测交通流量，利润率可以恐惧;电力和自来水的收费标准确定后，还可以根据客户群体的数量预测利润。n

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（4）质押权不是眼前的现有利润，而是未来的利润。一般情况下，设立动产和权力质押时，质权人原则上对质权享有权利，而收取费用权只有在项目完成且利润核准执行后才能享有。以道路建设为例，政府必须在申请抵押时批准未来道路通行费权的质押，银行只有在获得未来利润债权后才能收到抵押权。n

\n2.申请条件n按

揭权收取费用n

\n承诺收取的抵押贷款n

费用是符合条件的企业（事业单位）法人、经济组织和自然人收取费用的权利，由其本人或者第二人合法拥有的费用作为质押而收取的抵押。质押规定的收费权必须依法取得，具有法律效力，产权证明材料明确，产权关系明确，收取费用的权利可以依法出售登记。抵押权质押必须符合下列条件：n

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（一）收费权必须依法确立，并有合法的收费依据。收费权的编制，一般由市级以上人民政府主管部门在职权范围内，按照行政审批程序审批，核发批准文件或者发放收费许可证。质押的收费权在收费项目、收费金额、收费年限等方面应当符合审批文件和管理要求。未经批准自行准备的收费项目不得质押，否则质押协议直接失效。n

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（2）收费权及其相关权力可以依法出售。债建银行的抵押可以通过两种方式进行保障：一是农业银行对已支付的费用享有优先偿付的权利，债务人将已缴费用直接出售给债建银行，抵销建设银行的抵押和月利息。二是债权人不履行到期债权或者当事人约定实现债权的，债权人可以通过拍卖、变卖方式变卖收取费用的权利，并用所得款项清偿抵押。这两种做法都是基于可以依法变更收费主体资质或可以依法转售收费收入的前提，没有可以变更或出售的前提，就难以达到债建银行质押的目的。n

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（三）质押的主要职责应当符合法律和有关管理要求。一是质权应当具有法人资格，以公益为目的的法人、国家机关、事业单位和社会组织未经许可的分支机构不能成为质权人。二是质权人与收费许可证或者收费审批文件中记载的收费权标的一致。实践中，由于承包、分包、关联等诱因，实际押记方与押记标的不一致的情形很多，为保证质权主体合法有效，在签订协议时应注意筛选核实，避免因质押不是收取费用权的主体而使质权无效。n

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（四）质押能否按照相关法律法规的要求完成登记。收费权质押应当按照《物权法》、《应收账款质押登记办法》和《中国民银行信用信息中心应收账款预收账款质押操作细则》的要求，在中国建行信用信息中心的应收账款预付款质押登记公示系统中申请电子登记。申请特定代理机构时，应严格审查登记内容的真实性、完整性、合法性，并与质权人签订《应收账款质押登记合同》，并按照规定的步骤和要求无误地完成电子登记。n

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三、收费质押权问题n

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（1）收费权的内容和表述不明确。一是比较常用的收费权质押权中，中学收费权有杂费收费权、住宿费收费权、书本学费收费权、择校费收费权、考试费收费权等形式的质押;诊所收费权利质押有不同的方式，如诊所收费权、门诊入院费等，包括挂号费、检查费、治疗费、手术费、护理费、床位费、医疗费等。在上述收费项目中，具体这些项目可用于筹划质押，目前尚无法律法规和制度予以明确。其次，中学、医院等以公益为目的的公共机构，以教育设施、医疗卫生设施和其他社会福利设施以外的资产设置债权抵押的，可以认定为有效。但是，中学、医院的公益设施收费与公益设施以外的设施形成的收费很难区分。n

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（二）质权的流通和处置存在一定困难。一是收费权是审批机关取得的行政许可，供申请人基于存在一定的服务资源和设施，经评估认为企业事业单位具备提供一定服务的能力，收回成本或者牟利。如果收费权受让人不具备提供服务的资源和设施，收取费用权的审批机关将依法取消收取费用的权利，债权人无法控制和处分收取费用的权利，债务可能面临被中止的危险。其次，对于涉及千家万户的污水处理等民生项目，各级政府不允许出售收费权力影响服务提供。建行难以依法行使质押费的获取权或拍卖权。不能出卖的权力不能质押，否则质权只能成为名存实亡、对抵押人没有价值的“无”权利。n

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（三）收费资金监管存在较大不确定性。我们的私立中学和诊所由预算分配。看来，在按揭催收初期，双方签订了收费账户管理合同，准备专门账户管理收费资金，但收费必须以当地财政预算为准。一些政府财政，特别是行政管理相对不规范的市级财政部门，资金配置随意，主动权不在建行手中，所以通过预算偿还住房贷款基本是不可能的。欠款协议无法履行或者债权被规避的，主管部门和作为质权人的财政部门不能用财政拨款清偿银行的抵押，银行无法控制质权人的资金。n

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（四）收费权质押登记存在一定障碍的。收取费用的权利的取得通常要经过行政审批程序和取得收费许可证，收费许可证只是收费的资格，不是一种权力书。首先抵押贷款怎么操作，国家尚未明确质押登记管理部门，虽然中学、诊所有专门的管理部门，但目前只能作为质押的收费权是东部地区高校中学生公寓收费权，其他管理部门尚未授予这些管理部门申请债权质押登记的权利。二是实践中难以把握医科大学附属诊所收费权是卫生行政部门还是教育行政部门。第三，由于国家没有指定很多押记权的登记机关，抵押银行和抵押主体只能约定到当地公证处申请质押公证，以代替质押登记。这些操作无法达到公示的目的，公证员主要审查协议的真实性和合法性，不能起到公示的作用。n

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（五）收取费用权利的数额和价值确定存在一定困难的。一是收取费用权的质押实际上是以质权人未来不确定的经营收入质押的，如果无法取得收入或者收入远高于预期，导致项目运营期间实际收入不足，无法如期满足还款要求。二是收费权种类多，没有统一的价值评估依据，没有可量化易操作的标准，充电价格受新政策和市场双重激励影响较大，不确定性较大。n

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（六）收费权的法律依据不够健全的。首先，根据中国建设银行、中国保监会发布的《贷款通则（征求意见稿）》第三十九条规定，“贷款人以权力质押形式取得担保抵押时，用于质押的权力应当是依法明确认定为质权的权利。 现行法律法规仅承认并规定，有权中学生公寓收费、采矿权、公路、公路桥梁交叉口、农村电网改造等收费可以作为质押标的，而其他质押权没有明确规定。二是将于2007年10月1日起施行的《中华人民共和国物权法》第二百二十三条规定：“债务人或者第二人有权处分的下列权力可以质押：（一）支票、支票、本票;（二）债务和存款单的转让;（三）仓单、提单;（四）可以出售的基金份额和股权;（五）商标专用权、专利权、可出售著作权等知识产权的财产权;（六）预收账款;（七）法律、行政法规对可以质押的其他财产权利作出规定。与《担保法》第七十五条的后备条款相比，该条款第（七）项明显强化了法律门槛，明确强调只有“法律、行政法规”才能规定收费权的质押范围。换言之，根据物权法的原则，只有法律、行政法规明确规定可以质押的权力才能执行。法律层面的不一致，导致建行机构更加被动。n

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四、实现质押权收取手续费的保护条件n

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（1）做好房贷后审核工作。首先，在质押权力时，应审查质权人的诉讼权利，以及抵押权人与质权是否相同。对于不完全相同的质押，要认真把握权力买卖合同协议。二是法律法规和有关管理部门对代收费权的出售或者质押有审批要求的，必须按照有关规定申请审批手续。例如，质权人经营质押道路的批准，质押道路收费站数量、位置和收费标准的批准，质权人使用道路通行费权作为质权担保的批准等。三是要向有关主管部门和抵押登记部门查询，查询收费权所属的设施是否抵押给第四人。抵押未抵押的，应当要求第三人抵押给抵押建设银行，或者在有关协议中约定，未经抵押人同意，不得抵押给第四人。n

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（二）做好备案登记工作。一是明确登记部门，不同的押权机构有不同的法定质押登记部门，在申请质押抵押前，必须明确质押登记程序，质押登记程序必须合法合规。质权人应当出具以下书面承诺函：知悉登记内容且无异议，保证提供的质权人法定登记姓名和有效身份证号码正确无误，在质权人基本信息变更后一定期限内及时告知债权人; 并明确未履行上述承诺时的责任。二是部分同时代表中国人民银行登记的质押登记，需在建设银行“应收账款质押登记公示系统”查询拟质押账户的质押登记情况，并提供相关证明附抵押审批材料。第三，在司法解释明确规定债务范围之前，最好对各种押记权做双重登记。如果登记部门和程序要求管理部门的规章制度，除在应收账款预付款质押登记公示系统中进行电子登记外，仍需向相关管理部门申请登记。在采用应收前质押登记公示系统前，相关管理部门已申请各类收费权利质押登记登记，需及时到应收账款前质押登记公示系统完成电子登记。n

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（3）掌握抵押要素中的重要环节。首先，要充分考虑收取费用权收入的预期性和不确定性，质权人在批准每期还本金额和利息计算时，必须支付必要的基础设施维修保养费用或必要的公共服务费用。二是合理确定抵押期限，收取费用的权利通常是一定年限的行政让步。签订质押协议时，应注意质押期、担保期和剩余押记期的协调：债权人应注意审查质押的押记期和剩余押记期，尽量使质押期等于或短于剩余押记期， 原则上，抵押期限应控制在收费期的一半以内。三是争取多种保障方式相结合。由于押记权价值的不确定性、质押实现难度大的诱因过多，在条件允许的情况下，抵押银行应尽量结合多种形式的担保，有效保障质押债务的变现。例如，在设置抵押权质押时，可以减少担保担保、抵押担保等其他担保措施。四是要求债务人或质权人对已提交收费权利的项目财产申请保险。收取费用的权利大多从属于特定项目，项目财产的安全是收费权存在的客观前提。为防止因自然洪水或人为破坏项目本身造成收费权丧失或收费收入增长风险，可以要求质押人申请项目财产保险，明确抵押人是保险赔偿利息的第一受益人。n

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（四）加强收费账户监管。为防范费用收入损失风险，应当与质权人同时签订补充条款或单独收费账户监管转让合同，明确以下内容：n

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1. 同意开户。质押要求在抵押机构开立专收费账户，明确专户开立、手续费收入存入时间、资金使用条件、住房贷款还款比例、扣除权、违约金等，并承诺将开立费用账户的唯一性和质押期内的全部费用收入全额存入账户， 从而从源头上控制收费权的收入实现。n

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2、对账户资金的日常使用达成限制性协议。首先，应商定账户内的最低资金余额不得高于每期到期的每笔抵押贷款的本金。二是明确账户资金使用条件，要求质押每笔资金支付金额超过规定数额的，应当征得债权人书面同意。第三，对于在其他银行开立收费账户的，应要求债务人定期提供另一家银行账户收入和资金使用情况的信息。n

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3、直接约定账户资金划转。当约定分期偿还抵押本金，或者存在按欠款协议约定实现债权的情形时，抵押机构有权直接从账户中扣除资金以抵消抵押本金。在另一家银行开立账户的，另一家银行有义务根据债权人无法按约定偿还本息或者实现债权的证据，划转债权人指定的账户中用于抵销抵押本金的资金。n

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（五）与费用项目相关的第三方签订补充合同。为了保证收费项目的正常完成，以及能否足额支付相关费用以偿还欠款，还需要通过有效的方法进行控制。n

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1. 出具必要的鉴证承诺。首先，对于项目法人或项目投资人，为避免项目建设竣工承包权从属的风险，应要求项目投资人或项目总承包人出具资金按数额和比例到位的承诺函。二是要求资金实际管戒人出具拨款还款担保承诺书，在收费主体经营性收费收入实行收支两条线管理的情况下，要明确应拨付给企业的资金数额和用于还款的具体金额， 并确保还款资金及时直接汇入企业指定账户。n

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2、主动锁定第三方支付收入。首先，对于水电用户、有线电视用户等众多付款人而言，如果付款人需要向指定的建行收费账户支付款项，应要求承诺人在与付款方签订的付款协议或付款通知书中明确约定，所有费用均由付款方直接支付到收费账户。其次，如果付款人是相对固定的主体，电网企业将购水费交给发电企业，应在三方合同或补充合同中约定付款人直接向收费账户付款。第三，对于收费机构收取后转入收费账户的，如道路通行费、停车包费等，应要求质押人承诺质押期内的全部收费收入全额存入收费账户，并约定按揭银行有权定期核对与收费相关的账目和票据， 等，一旦发现质押人隐瞒手续费收入或未按时返还手续费收入，抵押银行有权提前行使债权。n

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最近安排的研讨会：n

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日期n

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课程名称n

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位置n

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讲师n

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1月13日至14日n

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广州n

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白老师，童老师n

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1月27日至28日n

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上海n

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白老师n

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申请邀请函请求及费用优惠咨询：n

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刘老师的电话：n

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李先生 电话：n

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